对企业“虚开发票”行为的研读

作者：水哥

企业在经营过程中，出于各种目的，会发生虚开发票的行为，在什么情形下仅仅会触发行政处罚，按税收征管法处罚即可，什么情形下会构成犯罪并接受刑事处罚，本文根据实务案例，整理了相关规定并结合案例进行研读。

1、根据《发票管理办法》第二十一条虚开发票行为包括：为他人、为自己开具与实际经营业务情况不符的发票行为；让他人为自己开具与实际经营业务情况不符的发票；介绍他人开具与实际经营业务情况不符的发票。第三十五条对虚开发票的处罚为：由税务机关没收违法所得；虚开金额在1万元以下的，可以并处5万元以下的罚款；虚开金额超过1万元的，并处5万元以上50万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

2、结合刑法第205条及两高的解释等规定，对构成犯罪的条文可以理解为，A、虚开增值税专用发票罪是危险犯，不是实害犯，即不要求使国家税款遭到实际损失，只要求有使税款遭受损失的危险即可；B、除具备1中虚开的情形外，还需具备逃税的目的，即：使国家税款有遭受损失的危险。同时虚开增值税专用发票罪可以包容评价为虚开发票罪。

本文对实务中那些带着逃税目的虚开发票的典型模式，如无真实交易且三流不一致的空转虚开、变造虚开、注册并注销公司的暴力虚开等，因其典型性和明显性，按律法办即可，不再赘述，仅对实务中较为常见的两种情形为代表展开讨论。

1、公司中常见一种情形为：股东/管理者经常拿着自已消费的发票来单位报销，这算不算虚开发票呢？实质为个人支出，与公司经营业务无关，只是将发票抬头开具成公司，变成了公司入帐报销的凭据，并达到了企业所得税税前扣除的目的，首先这种形式肯定构成了虚开发票的行为，但延伸到刑法层面，如认定为构成犯罪，似乎感觉有点牵强，实践中，也很少见到因为此类行为而被税务机关移送公安机关的案例，但笔者认为，没有前例并不代表没有构成的可能，如果涉税金额达到一定数据，在某些情形下，按“咬文嚼字”式理解法律是不排除构成虚开发票罪的可能的，因为兼具了虚开的行为和逃税的目的。另外此案例中，如果是股东的行为，还牵涉到个人所得税的逃税行为，会被税务机关以“利息、股息、红利”所得进行追征补税。因此，企业主们在运营公司过程中，不可以抱着侥幸心理因小失大，一旦被追刑责，对企业和自已将带来不可估量的损失。

2、另外一种情形常见于公司为了融资贷款的需求，为快速实现业绩的增长，往往在无真实货物购销交易的情况下，与其它单位签订购销合同，或嵌入原有的供应链交易体系，使整个贸易流程看起来从收款付款、合同签订、货单流转的形式完备，增值税专用发票循环开具并均已进行进项税额抵扣，也按规定向主管税务机关进行了纳税申报，环开环抵、闭环抵扣，最终未造成国家税款的流失。这种虚开的行为，按一、2中的构成要件来看，因为行为人不以骗取国家税款为目的，没有套取国家税款的行为和主观故意，不符合虚开增值税专用发票罪的构成要件，不宜以虚开增值税专用发票罪定罪量刑。但实务中，有观点认为，尽管闭环虚开没有逃税的目的，但“融资目的”并不影响犯罪的定性，且但该行为实质性破坏了税收征管秩序，没有税款流失可能仅会作为量刑的标准。因此，笔者建议企业还是应通过真实交易和合法途径进行融资，不要贪图捷径而身犯险地。

虚开发票作为涉税违法行为的高发领域，历来是税务监管和刑事打击的重点。随着税收征管数字化升级和全电发票的推广，法律规制体系也日益严密。在"以数治税"的监管背景下，企业虚开发票的违法成本显著提高。建议企业建立税务合规体系，必要时引入税务律师开展刑事合规审查，以切实防范法律风险。